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赌博犯罪的研究

分类:妨碍社会管理秩序罪论文发布于:2015/5/12

  赌博犯罪与杀人、抢劫、强奸等犯罪有着较明显的差异,这种差异主要表现在赌博犯罪一般没有很直接的受害人,并且这种犯罪一般并不直接涉及暴力,所以其社会危害性也就没有杀人、抢劫、强奸等暴力犯罪的社会危害性大。但是赌博犯罪本身具有普遍性、顽固性、破坏性,这就决定了对赌博犯罪研究的重要性。我国刑法第303 条对赌博罪罪名及罪状的规定都很简单,但实际上赌博犯罪的具体情况非常复杂,适用刑法时,还有很多问题存在着模糊的领域,需要进一步研究和解释。

  一、赌博犯罪概述

  在讨论赌博犯罪之前,首先要弄清楚赌博的含义。根据辞海的解释,赌是指用财物作注比输赢,赌博的目的是财物上的输赢,因此赌博也叫赌博财物。所谓赌博财物,是指以偶然的事实决定输赢而博取财物。换句话说,即行为人互争胜负以决定财物的输赢系取决于偶然之事实,这些偶然的事实有由于共赌者本身参与者,亦有取决于他人或他物之胜负或变化等事实者,前者一般是以各种赌具自己参与赌战,各施赌技以决胜负,后者一般是以事先就竞技运动或跑马、赛狗、斗鸡等下注,而以其胜负结果决定赌注的输赢。行为人的赌博标的仅限于财物,这种财物不但包括金钱、有经济价值的物品,而且还应包括财产上的利益。如果行为人是以赌博的方式取乐,而无财产输赢,只是为暂时达到娱乐之目的,这种行为自然不是赌博,同样,有些行为人赌博,输赢的目的物不是财物,而是伤害行为人或他人的生命健康或其他权利,这种行为也不是赌博,而且是以赌博形式进行其他违法活动,构成犯罪的按刑法有关规定处罚。

  赌博行为的起源非常早,在古代社会就已经产生,把赌博行为规定为犯罪也比较早,战国时期李悝制定的《法经》就已经把赌博规定为犯罪。《法经》第六篇“杂法”中规定,“博戏罚金三币;太子博则笞;不止,则特笞;不止,则更立,日嬉禁”。《唐律》中也规定:“诸博戏赌财物者名杖一百”。《唐律疏议》中解释为“共为博戏而赌财物,不满五匹以下各杖一百”。(注:参见高格着《比较刑法学》长春出版社第627页)

  赌博是否应该构成犯罪,当今社会有三种观点:第一种观点认为赌博是非法行为,并且构成犯罪。第二种观点认为赌博是合法行为,不构成犯罪。第三种观点把赌博分为两种情况,即一般情节的赌博是违法行为,尚不构成犯罪,严重情节的赌博才构成犯罪。与这些观点相对应的立法也有三种不同的规定,第一,规定赌博行为是犯罪。例如西班牙、意大利、加拿大、日本、德国等。第二,规定赌博行为不是犯罪。例如英国、捷克斯洛伐克、保加利亚等。第三,情节轻微的赌博是一般违法,情节严重的赌博是犯罪,我国刑法就是如此规定,把情节轻微的赌博行为规定在治安管理处罚条例中。

  二、赌博罪的客体

  关于赌博罪的客体,国内学者对此有两种提法,第一种认为赌博罪的客体是社会治安管理秩序,另一种认为赌博罪侵犯的客体是社会主义风尚。上述的两种观点无非是从两个角度分析而已。我们认为赌博罪侵犯的直接客体是社会主义的纯风美俗,侵犯的同类客体是社会治安管理秩序。实际上赌博犯罪的社会危害性非常广泛,它不仅危害社会秩序,破坏安定团结,影响生产工作和生活,而且还是产生盗窃、抢劫、诈骗、杀人等违法犯罪的温床,但是这种犯罪侵犯的最直接法益却是社会的善良风俗。虽然赌博可能会造成参与赌博者的财产损失,但是刑法所保护的利益却不是被输掉财产的财产权,所以赌博罪与财产犯罪无关。

  三、赌博罪的客观方面

  根据刑法第303条的规定,赌博罪在客观方面表现为三种行为, 即聚众赌博,开设赌场,以赌博为业。现分述如下:

  1.聚众赌博。应如何理解聚众赌博,“所谓聚众赌博,是指以公开或秘密的方式,为赌博活动提供场所、工具,招引他人进行赌博,从中渔利,或者招引他人在不固定的场所进行赌博从中渔利”。(注:高铭喧主编《中国刑法学》中国人民大学出版社第69页)此种观点从目前刑法规定的实际情况看,略有不妥。首先,为赌博活动提供场所,这种行为新刑法已经明确规定在法条中,是与聚众赌博相并列的一种客观方面的行为表现,因此把此种行为解释为聚众赌博理由不够充分。其次,上述对聚众赌博的解释中,认为只有在聚众赌博中起组织纠集作用的“赌头”才构成聚众赌博罪。实际上,聚众赌博是一种多个行为人共同参与的行为,在这些参与者中一般都有这种所谓的“赌头”起组织作用,但是有时也可能是多个赌博者共同起意进行聚众赌博,这时就不存在这种起“赌头”作用的人。所以,所谓聚众赌博无非就是多数人纠集在一起共同参与赌博活动,不但“赌头”的行为是聚众赌博,而且不是“赌头”的参与人的共同参与行为,也同样应该是聚众赌博,至于聚众赌博是否要求本人亲自参加,可分为两种情况加以考虑。第一,一般参与者聚众赌博的成立必须要求其本人亲自参加赌博,否则不成立聚众赌博。第二,对于“赌头”情况有所不同,因“赌头”是组织并且从中渔利,所以他是共同赌博犯罪的主犯,应对聚众赌博犯罪的一切负全责,是否亲自参加赌博对其行为性质不产生影响。因此,“赌头”成立聚众赌博并不要求其亲自参加赌博。

  台湾学者对聚众赌博的解释是,行为人聚集众人共同赌博,或诱惑他人入赌,其自身并未参加。台湾之所以这样解释聚众赌博是因为台湾在规定聚众赌博罪的同时,还规定了普通赌博罪,这样聚众赌博就有了特殊的含义。而我国刑法并未规定普通赌博罪,如果聚众赌博者仅仅指“赌头”,则那些积极参加聚众赌博的非“赌头”就没有办法定罪处罚,况且最为关键的是,从文理上进行语义分析,聚众赌博也不应仅仅狭窄到专指“赌头”的赌博,非“赌头”积极参加者理应在其文意的涵盖范围之内。

  聚众赌博中的“聚众”应作何理解,即多少人参与才算是聚众,本文认为至少为3人。这个理由很简单,根据赌博行为的性质, 要成立赌博至少要人,那么聚众赌博就应该与两人赌博有区别,否则聚众赌博提法就无意义,而有区别的最低人数就是3人。

  2.开设赌场。是指以公开或秘密两种形式为参与赌博的人提供赌博场所,包括主观上主动招引或提供,也包括被动地自愿提供,提供赌场时主观上的主动与被动对构成犯罪没有影响。提供赌博场所不以具备专供赌博之用的设备为必要,提供赌场的人是否自己参加赌博也在所不问。至于提供的场所与提供场所的人之间应具备何种关系,本文认为,至少所提供的场所能被提供人实际控制,否则如提供的赌博场所不确定,提供人不能实际控制该场所,则提供人的行为就不是提供赌博场所,而是聚众赌博。

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